营改增之后，建企最大风险——虚开增值税专用发票罪，如何避免？

建筑业“营改增”之后，建筑企业将面临两大风险：1、因税务筹划不当，可能导致纳税额上升的经济风险；2、因虚开增值税专用发票，而企业法人代表、中高层管理人员和直接责任人面临的刑事风险。

今天我们重点来谈一谈虚开增值税专用发票而带来的刑事风险，共分成五个部分内部：虚开增值税专用发票罪的两大特点、虚开增值税专用发票罪的量刑标准与司法解释、税务总局对开具增值税专用发票的政策规定、对外开具增值税发票原则“三流合一”、实务操作举例等。

一、虚开增值税专用发票罪的两大特点

（一）入刑金额低：虚开增值税专用发票税款数额1万元或使国家税款被骗取5000元的，基准刑为有期徒刑六个月；虚开的税款数额每增加3000元或实际被骗取的税款数额每增加1500元，刑期增加一个月。

（二）刑罚期限长：虚开增值税专用发票税款数额50万元或使国家税款被骗取30万元的，基准刑为有期徒刑十年；虚开的税款数额每增加1万元或实际被骗取的税款数额每增加5000元，刑期增加一个月。虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

二、虚开增值税专用发票罪的量刑标准与司法解释

构成本罪，必须具有虚开增值税专用发票或非增值税发票的专用发票的行为。

（一）刑法条文

第二百零五条 【虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪；虚开发票罪】虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。

第二百零八条 【非法购买增值税专用发票、购买伪造的增值税专用发票罪；虚开增值税专用发票罪、出售伪造的增值税专用发票罪、非法出售增值税专用发票罪】非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。

第二百一十二条 【税务机关征缴优先原则】犯本节第二百零一条至第二百零五条规定之罪，被判处罚金、没收财产的，在执行前，应当先由税务机关追缴税款和所骗取的出口退税款。

（二）虚开增值税专用发票罪量刑标准

根据民法院量刑指导意见（试行），虚开增值税专用发票罪的量刑标准如下：

【三年以下有期徒刑、拘役量刑格】虚开增值税专用发票税款数额1万元或使国家税款被骗取5000元的，基准刑为有期徒刑六个月；虚开的税款数额每增加3000元或实际被骗取的税款数额每增加1500元，刑期增加一个月。

虚开增值税专用发票税款数额不满1万元或使国家税款被骗取不满5000元的，情节严重的，可以本罪论处，基准刑为拘役刑。

【三年以上十年以下有期徒刑量刑格】虚开增值税专用发票税款数额10万元或使国家税款被骗取5万元的，或有其他严重情节的，基准刑为有期徒刑三年；虚开的税款数额每增加6000元或实际被骗取的税款数额每增加3000元，刑期增加一个月。

【十年以上有期徒刑量刑格】虚开增值税专用发票税款数额50万元或使国家税款被骗取30万元的，基准刑为有期徒刑十年；虚开的税款数额每增加1万元或实际被骗取的税款数额每增加5000元，刑期增加一个月。

【缓刑适用书】有下列情形之一的，不适用缓刑：

（一）虚开增值税专用发票税款数额30万元以上或使国家税款被骗取25万元以上的；

（二）曾因虚开增值税专用发票被行政处罚或判刑的；

（三）虚开增值税专用发票累计5次以上的；

（四）未按规定缴纳60%以上罚金的。

三、税务总局对开具增值税专用发票的政策规定

《国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第39号，以下简称39号公告）规定，自2014年8月1日起，纳税人对外开具增值税专用发票同时符合以下情形的，不属于对外虚开增值税专用发票：

1、纳税人向受票方纳税人销售了货物，或者提供了增值税应税劳务、应税服务；

2、纳税人向受票方纳税人收取了所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务的款项，或者取得了索取销售款项的凭据；

3、纳税人按规定向受票方纳税人开具的增值税专用发票相关内容，与所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务相符，且该增值税专用发票是纳税人合法取得、并以自己名义开具的。

受票方纳税人取得的符合上述情形的增值税专用发票，可以作为增值税扣税凭证抵扣进项税额。

《国家税务总局关于印发增值税若干具体问题的规定的通知》(国税发[1993]154号)规定，纳税人购进货物或应税劳务，支付运输费用，所支付款项的单位，必须与开具抵扣凭证的销货单位、提供劳务的单位一致，才能够申报抵扣进项税额，否则不予抵扣。

四、避免虚开增值税专用发票的原则“三流合一”

39号公告从开具发票增值税方的角度规定对外开具发票原则“三流合一”，具体包括“货物、劳务及应税服务流”、“资金流”、“发票流”必须都是同一受票方，强调了是“同一受票方”。需要提醒的是，“资金流”规定的是收取款项或者取得了索取销售款项的凭据，除了收到银行款项等资金流，还包括索取销售款项的凭据，也就将俗说的“三方协议”纳入范围“资金流”。

国税发[1993]154号文件从受票方的角度规定对外开具增值税发票“三流合一”原则，具体包括“货物、劳务及应税服务流”、“资金流”、“发票流”必须都是同一开具发票方，强调了是三者“一致”。需要提醒的是，“资金流”规定的是“支付款项”，没有其他的支付销售款项的凭据，也就只包括银行等资金往来款项，但是39号公告，规定了开票方“资金流”包括“索取销售款项的凭据”，所以实务操作中，国税发[1993]154号文件“资金流”的规定也应包括支付销售款项的凭据，如“三方协议”。

五、实务操作举例

肖太寿博士在度川网络主办的“第二届建筑企业转型升级与创新管理实战研修班”相关授课视频

虚开增值税专用发票罪，最高人民法院关于审理虚开增值税专用发票罪的司法解释明确规定，虚开增值税专用发票罪有两种表现形态：

第一，没有真实交易行为情况下的开票行为就是虚开。

举个例子，这个月公司出现增值税销项税1000万，增值税进项税800万，所以交200万增值税，有些企业不想交税，就找了一个关系好的供应商，先开1000万票，可以认证抵扣，就交30万税，但是如果开了1000万票以后，这个月没有买建材，两个月以后才去买的建材，此时施工企业付了款但是没有开发票，因为之前供应商已向施工企业开了1000万的发票，之前供应商开票给施工企业，没有采购行为，供应商没有发货给施工企业，这种行为就是犯罪。虚开增值税专用发票罪，按刑法208条规定，构成1万元了，就是犯罪，判刑有期徒刑3年以下。

以上行为违法的原因是没有真实交易行为而开票的，但是我们可以先做个策划，先开1000万元发票，施工企业应该和供应商签采购合同，先把货发过来，有一个发货单，可以不付款，但是要签采购合同，供应商发货，有发货单，货没有收到也没有关系，因为有发货单，发货时间在开票时间的前面就合法，就不是犯罪。

营改增之后，建筑企业的采购部门非常重要，一不小心就可能从业务源头上造成虚开增值税专用发票罪！

第二，有真实交易行为，但是开票金额和交易金额不真实也是虚开。

再举个例子，施工企业购买材料与供应商签订一份合同，上面采购写了品种、型号、技术标准，合同里面产品写的是这样的，但是发货后，收到货验收时的品种与合同里的品种不一样，开票时按照收到货的品种开的，这叫虚开，也构成犯罪。所以，企业内控非常重要，仓库部门、材料人员有没有审核，如果开票时品种和发货时品种不一致，双方都构成犯罪。

这两个案例告诉我们，营改增以后，施工企业不论是高管还是采购、合同、财务等部门员工脑海中要有少交税、要有增值税专票的概念，但是有了增值税专票也不一定能抵扣，甚至要犯罪。所以，难点是不仅要拿到增值税专用发票，更重要的是要清楚发票是怎么来的，否则，拿到专票之时，就是犯罪之日！